Внебиржевые деривативы и EMIR Refit: что необходимо знать корпоративным инвесторам

Внебиржевые (OTC) деривативы — это производные контракты, которые для целей EMIR не исполняются на регулируемом рынке или эквивалентном рынке третьей страны. Они служат важным инструментом для корпоративных казначейств, управляющих процентными, валютными и сырьевыми рисками. Кроме того, в Европейском союзе на них распространяется обширная и продолжающая развиваться нормативная база.

ВАЖНОЕ ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ. Настоящая статья предоставляется исключительно в общеинформационных и образовательных целях. Она не является инвестиционной консультацией, индивидуальной рекомендацией, офертой или предложением купить или продать какой-либо финансовый инструмент, а также предложением оказать инвестиционную услугу или заключить соглашение о её оказании. Никакие сведения, содержащиеся в настоящей статье, не должны рассматриваться как прогноз, проекция или гарантия будущих результатов. Инвестирование в финансовые инструменты сопряжено с риском, включая риск потери части или всего вложенного капитала. Прошлые результаты не являются надёжным показателем будущих результатов; любые показатели доходности или примеры, приведённые в настоящей статье, носят иллюстративный или исторический характер и не гарантируют будущих результатов. Skanestas Investments Limited регулируется Кипрской комиссией по ценным бумагам и биржам (CySEC), лицензия № CIF251/14. При необходимости следует обратиться за независимой профессиональной консультацией. Любые упоминания конкретных продуктов или услуг приводятся исключительно в общеинформационных целях; оказание инвестиционных услуг и оценка уместности или пригодности, где это применимо, осуществляются в соответствии с действующими нормативными требованиями и соответствующими процедурами компании.

Стандарты отчётности EMIR Refit начали применяться в апреле 2024 года и существенно изменили прежний режим, а в конце 2024 года вступил в силу EMIR 3 с дополнительными поправками. В этой статье объясняется, что такое внебиржевые деривативы, как система EMIR классифицирует контрагентов и распределяет обязанности, что изменилось в рамках Refit, что означает EMIR 3 и что корпоративным инвесторам необходимо знать для соблюдения требований. При существенных объёмах операций уместно обращаться за независимой юридической и регуляторной консультацией. Статья носит информационный характер и не является инвестиционной, юридической или налоговой консультацией; индивидуальные обстоятельства следует оценивать вместе с квалифицированным консультантом.

Что такое внебиржевой дериватив

Внебиржевой дериватив — это контракт, согласованный двумя сторонами в двустороннем порядке, стоимость которого зависит от базового актива: процентных ставок, валют, сырья, акций, кредитного риска. В отличие от биржевых деривативов, внебиржевые контракты можно адаптировать под конкретные номинальные объёмы, сроки и базовые ставки, отвечающие потребностям сторон. Именно гибкость — основная причина, по которой корпоративные пользователи предпочитают внебиржевые деривативы для многих задач хеджирования: своп можно подобрать под объём конкретного выпуска долга, а валютный форвард — под конкретную коммерческую сделку.

У такой гибкости есть структурные последствия. Внебиржевые контракты могут создавать прямой риск контрагента между двумя сторонами. В стандартной форме нет клиринга через центрального контрагента, нет ежедневной переоценки по рынку, если она не предусмотрена договором, и нет биржи, которая обеспечивала бы надзор и формирование цены. Нормативная база — EMIR и последующие акты — призвана снизить эти риски с помощью требований к клирингу, отчётности и снижению рисков.

Кратко об EMIR

Регламент об инфраструктуре европейского рынка (EMIR), Регламент (ЕС) № 648/2012, вступил в силу в 2012 году во исполнение обязательств «Большой двадцатки», принятых после финансового кризиса 2008 года. EMIR опирается на четыре основных элемента: клиринг стандартизированных внебиржевых деривативов через центральных контрагентов, представление отчётности о сделках с деривативами в торговые репозитарии, снижение рисков по внебиржевым деривативам без центрального клиринга и пруденциальные требования к центральным контрагентам.

В EMIR неоднократно вносились поправки. Первый пакет «EMIR Refit» в 2019 году (Регламент 2019/834) внёс начальные корректировки, снижающие нагрузку на небольших участников. Вторая итерация, которую обычно называют «EMIR Refit в части отчётности» или «EMIR Refit 2024», ввела пересмотренные технические стандарты отчётности, применяемые с 29 апреля 2024 года. EMIR 3 — последняя по времени законодательная поправка — вступил в силу в конце 2024 года и внёс дополнительные изменения, включая требование об активном счёте (Active Account Requirement). В результате сложилась многоуровневая нормативная среда, в которой действующие в каждый конкретный момент правила представляют собой сочетание исходного текста EMIR, нескольких последующих поправок и ряда регуляторных технических стандартов (RTS) и технических стандартов реализации (ITS), выпущенных ESMA.

Классификация контрагентов

EMIR различает финансовых контрагентов (FC) и нефинансовых контрагентов (NFC). От классификации зависит, какие обязанности применяются.

Финансовые контрагенты (FC)

К FC в целом относятся регулируемые организации финансового сектора: банки, инвестиционные компании, страховые и перестраховочные организации, отдельные пенсионные схемы, отдельные UCITS и их управляющие компании, альтернативные инвестиционные фонды и отдельные управляющие такими фондами (AIFM), а также центральные депозитарии ценных бумаг. FC дополнительно делятся на FC+ (чья деятельность с деривативами на уровне группы превышает установленные клиринговые пороги) и FC- (ниже порогов). На FC+ распространяется обязанность центрального клиринга по соответствующим классам внебиржевых деривативов.

Нефинансовые контрагенты (NFC)

NFC — это юридические лица, не являющиеся финансовыми контрагентами, как правило, коммерческие компании, использующие деривативы для хеджирования или казначейских целей. NFC также делятся в зависимости от объёма деятельности: к NFC+ относятся компании, чья соответствующая деятельность с деривативами превышает применимые клиринговые пороги (рассчитываемые отдельно по каждому классу активов). NFC- находятся ниже порогов. Классификация важна, поскольку на NFC+ распространяется обязанность клиринга по соответствующим классам внебиржевых деривативов, а на NFC- — нет.

Деривативы, используемые для хеджирования, как правило, могут исключаться из расчёта порогов для NFC. Поэтому многие коммерческие компании относятся к NFC-, несмотря на активное использование деривативов: они применяют их преимущественно для хеджирования коммерческих рисков, а не в спекулятивных целях. Исключение распространяется на сделки, отвечающие соответствующим критериям хеджирования по EMIR; это не означает, что все деривативы, которые компания называет «хеджирующими», автоматически исключаются.

Что изменил EMIR Refit (2024) в отчётности

Изменения в отчётности, применяемые с 29 апреля 2024 года, — наиболее значимый с операционной точки зрения элемент последних поправок к EMIR. К ключевым изменениям относятся следующие.

Формат ISO 20022 XML

Отчёты в торговые репозитарии должны представляться в стандартизированном формате ISO 20022 XML — том же, что используется в отчётности по MiFIR и SFTR. Он заменил прежнюю отчётность на основе CSV и потребовал от отчитывающихся организаций обновить свои системы. Стандартизация призвана повысить качество данных и сократить число ошибок сверки между торговыми репозитариями.

Уникальный идентификатор продукта (UPI)

Внебиржевые деривативы, не допущенные к торгам и не заключённые на торговой площадке, должны идентифицироваться с помощью уникального идентификатора продукта (UPI), который присваивает Derivatives Service Bureau и который признаётся на международном уровне. Это приводит отчётность ЕС в соответствие с международными стандартами идентификации. Деривативы, торгуемые на торговой площадке, по-прежнему идентифицируются по ISIN.

Уникальный идентификатор сделки (UTI)

Каждая сделка с деривативом идентифицируется уникальным идентификатором сделки (UTI), который формирует один из контрагентов в формате ISO 23897. UTI должен совпадать в отчётах обоих контрагентов, а значит, контрагенты должны договориться о том, кто отвечает за формирование UTI, до заключения сделки или в момент её заключения.

Увеличение числа полей отчётности

Число полей, подлежащих заполнению, в новой системе значительно выросло. Расширенный набор данных призван дать регуляторам более детальное представление о рынках деривативов, но это также означает, что больше полей нужно точно заполнять и сверять между контрагентами.

Отчётность FC за NFC-

По внебиржевым производным контрактам между FC, учреждённым в ЕС, и NFC- именно FC несёт исключительную ответственность, в том числе юридическую, за представление отчётности от имени обоих контрагентов. Это снимает операционную нагрузку с небольшого корпоративного контрагента, хотя NFC- могут отказаться от такого порядка. Делают они это редко, поскольку практическое преимущество от того, что отчитывается более крупный контрагент, весьма значительно.

Уведомление об ошибках и упущениях

Введено новое требование, согласно которому контрагенты должны уведомлять соответствующий национальный компетентный орган о существенных проблемах в отчётности, ошибках и упущениях. Это формализует обязанность, которая ранее подразумевалась, и повышает процедурную строгость в отношении качества отчётности.

EMIR 3 и требование об активном счёте

EMIR 3, вступивший в силу 24 декабря 2024 года, ввёл меры по снижению чрезмерной зависимости от центральных контрагентов третьих стран и повышению эффективности клиринговых рынков ЕС. Наиболее заметная новая обязанность — требование об активном счёте (AAR). Оно обязывает отдельных контрагентов, отвечающих соответствующим условиям EMIR в части клиринга и пороговых значений, поддерживать активные клиринговые счета у центральных контрагентов ЕС и проводить через них клиринг определённой доли своей соответствующей деятельности с деривативами.

AAR внедряется посредством технических стандартов. Формы отчётности и инструкции по обязанности представлять отчётность по AAR согласно статье 7b EMIR были разработаны ESMA и вступили в силу в феврале 2026 года. EMIR 3 также изменил положения об эквивалентности в статье 13: механизм замещающего соблюдения теперь доступен только в отношении требований по снижению рисков, но не в отношении клиринга или отчётности.

Полное внедрение EMIR 3 продолжается посредством последующих технических стандартов. Корпоративным инвесторам с существенными операциями через центральных контрагентов ЕС следует отслеживать регуляторные изменения и консультироваться со своими юристами относительно их конкретного применения к своему бизнесу.

Снижение рисков по внебиржевым деривативам без центрального клиринга

На внебиржевые деривативы, клиринг по которым не проводится через центрального контрагента, распространяются требования по снижению рисков: своевременное подтверждение сделок, сверка портфелей, компрессия портфелей, где это применимо, процедуры урегулирования споров и обмен маржой (начальной и вариационной) для контрагентов, подпадающих под эти требования. Подробные требования к марже вводились поэтапно и распространяются на FC и NFC+, превышающих установленные пороги.

Для корпоративных контрагентов, относящихся к NFC- и использующих внебиржевые деривативы преимущественно для хеджирования, многие наиболее обременительные требования к марже не применяются, однако обязанности по своевременному подтверждению сделок и сверке портфелей по-прежнему необходимо выполнять. На практике соблюдение требований предполагает наличие надлежащих договорных и операционных механизмов с каждым контрагентом FC, согласованных процедур урегулирования споров и операционных процессов для периодической сверки.

Что следует проверить корпоративным инвесторам

Классификация контрагента

Подтвердите свою классификацию по EMIR (для большинства нефинансовых компаний это, как правило, NFC-) и периодически её пересматривайте. Классификация зависит от того, превышает ли деятельность с деривативами на уровне группы установленные пороги, а корпоративная реструктуризация, сделки слияния и поглощения или рост объёма операций с деривативами могут её изменить.

Порядок представления отчётности

Уточните, представляет ли ваш контрагент (FC) отчётность от вашего имени или вы отказались от такого порядка. Если отчитывается контрагент, убедитесь, что он получает от вас точные данные о сделках для включения в отчёты: даже когда отчитывается FC, исходные данные, которые он использует, берутся из ваших записей.

ISDA и документация

Проверьте договорную документацию и документацию по обеспечению, применимую к каждому контрагенту. Она может включать Генеральное соглашение ISDA (ISDA Master Agreement), Приложение о кредитной поддержке (Credit Support Annex) и положения, связанные с EMIR. Документация должна соответствовать применимым нормативным требованиям и структуре сделок.

Поддержание LEI

У обоих контрагентов по дериативу, подлежащему отчётности, должен быть действительный идентификатор юридического лица (LEI), и его необходимо регулярно продлевать. Просроченные LEI приводят к сбоям в отчётности. Корпоративным казначействам следует оформить продление LEI как документированный операционный процесс.

Внутренний контроль

Нефинансовым контрагентам, на которых распространяются требования о сверке портфелей и урегулировании споров, следует поддерживать документированные процессы и контрольные журналы. Наличие каких-либо требований об обязательном аудите следует оценивать с учётом применимого национального законодательства и обстоятельств конкретной организации.

Место внебиржевых деривативов в инвестиционных портфелях

Помимо хеджирования в корпоративных казначействах, внебиржевые деривативы используются в инвестиционных портфелях в определённых целях. Портфельные управляющие могут применять внебиржевые структурированные продукты, свопы на совокупный доход или двусторонние опционы для получения определённых экспозиций, недоступных через биржевые продукты. Такое использование подпадает под применимые требования регулирования, управления продуктами, классификации клиентов и оказания услуг.

Skanestas может включать внебиржевые деривативы в перечень допустимых инструментов отдельных услуг по управлению портфелем наряду с биржевыми деривативами и соглашениями РЕПО. Использование внебиржевых деривативов осуществляется в соответствии с документированным инвестиционным процессом компании, применимыми обязательствами по соблюдению EMIR и условиями, регулирующими соответствующие отношения с клиентом. Их доступность и использование зависят от применимой услуги, категории клиента, мандата стратегии и нормативных требований и не означают, что какой-либо конкретный инструмент или стратегия подходят клиенту.

Распространённые заблуждения

«EMIR распространяется только на крупные организации»

Неверно. Требования EMIR к отчётности распространяются на контрагентов по производным контрактам, подлежащим отчётности, включая небольшие компании. Конкретные обязанности зависят от классификации, однако требования к отчётности и другие требования EMIR определяются сделкой и классификацией контрагента, и у компаний, отнесённых к NFC-, сохраняются важные обязанности, даже если отчётность от их имени обычно представляют контрагенты FC.

«Если отчитывается мой контрагент, мне ничего делать не нужно»

Неверно. Даже когда отчитывается FC, качество исходных данных зависит от того, предоставляет ли корпоративный контрагент точную информацию о сделках. Компании сохраняют ответственность за точность данных о сделках со своей стороны, за поддержание LEI, за процедуры подтверждения и за сверку.

«Правила EMIR не распространяются на валютные форварды»

Как правило, неверно. Валютные форварды, используемые для хеджирования, обычно подпадают под требования EMIR к отчётности. Режим конкретного валютного контракта зависит от того, подпадает ли он под определение дериватива по EMIR; соответствующие критериям спотовые валютные сделки рассматриваются иначе, чем валютные форварды. В некоторых юрисдикциях существуют особые исключения для очень краткосрочных валютных сделок (rolling spot), но большинство существенных валютных форвардов подлежит отчётности.

«Брексит устранил согласованность EMIR между Великобританией и ЕС»

Частично. Великобритания сохранила EMIR (UK EMIR) с в целом схожей структурой, но всё более расходящимися деталями, особенно в части EMIR 3, эквивалент которого Великобритания пока не приняла. При трансграничных отношениях с контрагентами необходимо учитывать оба режима, где это применимо.

Часто задаваемые вопросы

Распространяется ли EMIR на биржевые деривативы?

Да, требования EMIR к отчётности распространяются как на внебиржевые, так и на биржевые деривативы, хотя операционные детали и обязанности по клирингу различаются. Клиринг по биржевым деривативам, как правило, уже проводится через центральных контрагентов, поэтому обязанность центрального клиринга выполняется за счёт клиринговых механизмов торговой площадки.

Что такое торговый репозитарий?

Торговый репозитарий (TR) — это зарегистрированная организация, которая централизованно собирает и хранит записи о производных контрактах. Торговые репозитарии ЕС должны быть зарегистрированы в ESMA, а торговые репозитарии третьих стран, оказывающие услуги организациям из ЕС, должны быть признаны ESMA. Контрагенты (или те, кто отчитывается от их имени) должны выбрать торговый репозитарий и представлять отчёты туда.

Сколько времени нужно хранить записи по EMIR?

EMIR обязывает контрагентов хранить записи о любых заключённых, изменённых или прекращённых ими производных контрактах не менее пяти лет после прекращения контракта.

Что будет, если не выполнить обязанности по EMIR?

За нарушения EMIR соответствующий национальный компетентный орган налагает административные санкции. Санкции зависят от юрисдикции и тяжести нарушения. Существенное или систематическое несоблюдение требований может также сказаться на отношениях с контрагентами, поскольку FC всё осторожнее относятся к сделкам с контрагентами, соблюдение требований которыми вызывает сомнения.

Заключение

Внебиржевые деривативы необходимы многим корпоративным казначействам и находят определённое применение в профессиональных инвестиционных портфелях. Система EMIR с учётом поправок Refit и EMIR 3 требует тщательной операционной дисциплины: она всеобъемлюща, технические стандарты детализированы, а последствия несоблюдения требований вполне реальны. Для корпоративных инвесторов практическая задача состоит в документированном соблюдении требований к классификации, отчётности и снижению рисков; для инвестиционных портфелей, использующих внебиржевые деривативы, эта система является частью более широкой нормативной среды, в которой работают профессиональные управляющие. Как всегда, настоящая статья носит информационный характер и не заменяет юридической или регуляторной консультации с учётом конкретных обстоятельств.

Об этой статье. Настоящий материал опубликован в общеинформационных целях компанией Skanestas Investments Limited — кипрской инвестиционной компанией (CIF), лицензированной и регулируемой Кипрской комиссией по ценным бумагам и биржам, лицензия № CIF251/14. Содержание отражает общую отраслевую практику и информацию, доступную на дату публикации, и может время от времени обновляться без предварительного уведомления. Настоящая статья не устанавливает клиентских отношений и не заменяет официальных договорных, регуляторных и клиентских документов, регулирующих любые отношения с компанией в сфере управления портфелем или брокерского обслуживания. Предупреждение о рисках: инвестирование в финансовые инструменты сопряжено с риском, и стоимость инвестиций может как расти, так и снижаться. Вы можете получить обратно меньше, чем вложили. Перед тем как воспользоваться какой-либо услугой, ознакомьтесь, пожалуйста, с Уведомлением о рисках и другими регуляторными документами компании. Предоставленная информация носит общий характер и не должна восприниматься как описание услуг, оказываемых компанией. Последнее обновление: 2026 г.